以案說法丨企業(yè)進入破產(chǎn)清算程序后，法定代表人身份是否可以滌除？
來源：江蘇路韜律師事務(wù)所
企業(yè)進入破產(chǎn)清算程序后，法定代表人身份是否可以滌除？
被告A公司于2007年6月登記設(shè)立，B公司是A公司的唯一股東。2020年7月，原告經(jīng)人介紹擔(dān)任了A公司的法定代表人，并任A公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。但原告未實際履行法定代表人職責(zé)，也未參與A公司的經(jīng)營管理事務(wù)。2021年12月，法院裁定受理A公司破產(chǎn)清算一案。原告自2021年7月起多次要求A公司變更法定代表人并辦理變更手續(xù)，但至今未果。因B公司已于2022年7月解散，原告窮盡內(nèi)部手段無法救濟，遂通過訴訟滌除登記。
一、二審法院均未支持原告訴請，觀點主要可以歸納為以下方面：
公司作為一個組織，無法像自然人一樣對外作出意思表示。為了滿足公司與其他民事主體交流的需要，我國民法以代理制度為基礎(chǔ)，構(gòu)建了公司對外表意的基本法律邏輯。法定代表人對外履行職務(wù)，就是代理公司作意思表示的一種表現(xiàn)。雖然民法典和公司法對法定代表人的選任、職責(zé)、從事民事行為的法律后果作出了規(guī)定，但在公司進入破產(chǎn)程序的情況下，還應(yīng)當遵循破產(chǎn)法的規(guī)定，對法定代表人的責(zé)任和行為作出進一步的要求和限制。
法定代表人在公司破產(chǎn)清算程序中很可能面臨被管理人、公司債權(quán)人追究責(zé)任的情況。同時，在公司已被法院列為失信被執(zhí)行人的情況下，法定代表人將面臨被限制高消費的風(fēng)險。因此，如公司并非由自己實際負責(zé)經(jīng)營管理，則應(yīng)盡量避免擔(dān)任公司的法定代表人，以免承擔(dān)相應(yīng)的法律風(fēng)險。
新《公司法》背景下，企業(yè)進入破產(chǎn)清算程序后，法定代表人身份是否可以滌除？
新《公司法》第十條規(guī)定“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。”
該規(guī)定進一步明確了擔(dān)任法定代表人應(yīng)當具備的要求，即要求擔(dān)任法定代表人的人員必須是參與公司的經(jīng)營管理、負責(zé)公司內(nèi)部業(yè)務(wù)執(zhí)行的人員。另外，直接明確了法定代表人辭任時，公司選任新的法定代表人的義務(wù)和期限要求。該規(guī)定為法定代表人滌除登記提供了新的解決路徑，減少出現(xiàn)前述案例中的亂象。
不過，筆者認為，該規(guī)定僅僅是解決了企業(yè)正常經(jīng)營過程中，一些未實際參與公司經(jīng)營管理的人擔(dān)任“名義”法定代表人后的權(quán)利義務(wù)失衡問題。如果企業(yè)已經(jīng)被強制執(zhí)行，或是進入了破產(chǎn)清算程序，擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，也僅是辦理了公司內(nèi)部手續(xù)，對外不應(yīng)發(fā)生效力。尤其是破產(chǎn)法明確規(guī)定了公司法定代表人負有配合管理人開展破產(chǎn)清算工作的法定義務(wù)，且存在管理人向包括法定代表人在內(nèi)的企業(yè)高管人員追究相關(guān)責(zé)任的可能性。基于此，即便新《公司法》設(shè)置了法定代表人的自動離職制度，但當企業(yè)進入破產(chǎn)程序后，法定代表人的身份仍然不可隨意滌除。
《中華人民共和國民法典》第六十一條：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責(zé)人，為法人的法定代表人。
法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。
法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。”
《中華人民共和國民法典》第六十二條：“法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。”
法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。
《中華人民共和國公司法》第十條：“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。
擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人。
法定代表人辭任的，公司應(yīng)當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。”
《中華人民共和國公司法》第十一條：“法定代表人以公司名義從事的民事活動，其法律后果由公司承受。
公司章程或者股東會對法定代表人職權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。
法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。”
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條：“自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：
（一）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；
（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；
（三）列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；
（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；
（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
前款所稱有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。”
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十八條：“債務(wù)人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的行為，損害債權(quán)人利益的，債務(wù)人的法定代表人和其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十九條：“債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定，擅自離開住所地的，人民法院可以予以訓(xùn)誡、拘留，可以依法并處罰款。”
